【法条指引】
《收养法》
第十七条孤儿或者生父母无力抚养的子女，可以由生父母的亲属、朋友抚养。
抚养人与被抚养人的关系不适用收养关系。
30、生母死亡后未成年子女拒绝随生父共同生活的，应当如何处理？
【宣讲要点】
解决未成年人的抚养问题时，应当以有利于未成年人的健康成长，保障其合法权益为基本原则。十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动。对十周岁以上的未成年人的抚养问题发生争执的，应考虑该未成年人的意见。
【典型案例】
蓝某（男，某工厂职工）与游某（女，某医院护士）于2000年结婚。婚后一年，生育一子蓝某某。由于蓝某品行不端，好吃懒做，于2006年被所在企业除名。此后，蓝某便到处游荡，不务正业。游某时常规劝蓝某，希望他为自己，也为家庭考虑，找点儿事情做。蓝某非但听不进妻子的忠告，反而辱骂妻子，后来发展到动手打人。2008年，游某以夫妻感情破裂为由向人民法院提起诉讼，要求解除与蓝某的婚姻关系。经人民法院调解，蓝某与游某协议离婚，双方约定婚生子蓝某某随游某共同生活，住房归蓝某所有。离婚后，游某携蓝某某到其妹和妹夫处居住。游某的妹妹和妹夫均为某学校老师，夫妻感情较好，但婚后一直未生育子女。游某和孩子来后，一家人十分和睦。由于自己没有孩子，游某的妹妹和妹夫对蓝某某十分疼爱，视同己出。在此期间，蓝某再次结婚，并生育一女。蓝某本人到某民营企业做临时工。2011年10月，游某在外出接诊过程中遭遇车祸身亡。所在医院给予蓝某某80000元抚恤金。游某去世后，蓝某某仍然随小姨、姨夫生活。夫妇二人可怜孩子幼年丧母，对其更加疼爱，并将蓝某某送到当地的重点中学就读。夫妇二人轮流接送孩子，每逢周末，还带蓝某某去游乐园，尽量缓解孩子的丧母之痛。蓝某某与夫妇二人建立了深厚的感情。由于离婚后，蓝某从未探望过游某和孩子，直至2012年8月，蓝某才意外获悉游某已经去世且所在单位给予蓝某某80000元抚恤金一事，当即找到游某的妹妹和妹夫，要求将蓝某某交给自己抚养。游某的妹妹和妹夫认为蓝某品行不端，且已经再婚生子，工作又不稳定，收入微薄，由其抚养蓝某某，不利于孩子的健康成长，因此，拒绝将蓝某某交给其抚养。蓝某某本人也舍不得离开小姨和姨父，不愿意随蓝某生活。蓝某遂向人民法院提起诉讼，要求将孩子判归自己抚养。游某的妹妹和妹夫答辩称，蓝某在离婚后，对游某母子不闻不问，从未探望过两人，更谈不上尽抚养义务。现在，游某因车祸去世，蓝某主张由自己抚养蓝某某，主要是因为蓝某某在母亲去世后获得了80000元抚恤金，并非基于父子感情，否则在离婚时，蓝某就不会自愿将孩子交给游某抚养。而且，蓝某现在已经再婚生子，经济条件也不好，蓝某随其共同生活，学习、生活条件必然要受到诸多影响。蓝某某也向法庭书面表示，不愿随其父蓝某生活。
在本案的审理过程中，有两种不同的意见：一种意见认为，在蓝某某的生母游某去世后，蓝某作为蓝某某的生父，理应取得对在蓝某某的抚养权。蓝某某应该与其生父一起生活。另一种意见认为，人民法院审理离婚案件时，解决子女抚养问题，应当以有利于未成年人的健康成长，保障其合法权益为基本原则。综合本案情况，无论从物质上还是精神上来看，让蓝某某随其小姨和姨夫共同生活，对蓝某某成长更为有利，而且蓝某某本人也明确表示不愿意随其生父生活，因此法院不应支持蓝某的主张。当然，蓝某仍然应当承担对蓝某某的抚养义务，并可以行使其探望子女的权利。
【专家评析】
《民法通则》第16条规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：(一)祖父母、外祖父母；(二)兄、姐；(三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。”如果孤立地理解和适用上述法律规定，本案应当支持蓝某的主张，将蓝某某判归其抚养。因为父母是子女当然的监护人，只有在父母已经死亡或者没有监护能力的情况下，其他亲属才有资格担任监护人。蓝某某的母亲虽然已经去世，但其父蓝某仍然健在，并且有住房和经济收入，具有抚养能力。在这种情况下，蓝某的小姨和姨夫应当将孩子交给生父蓝某抚养，而没有资格主张对蓝某某的抚养权。但考虑到本案虽然是平常的抚养纠纷，但它的基本事实却与类似案件极不相同，因而在实际处理上，决不能孤立地理解和适用法律规定，否则将会导致既有悖法律的基本原则和精神，也不符合实际的结果。
最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》中指出：人民法院审理离婚案件，对子女抚养问题，应当依照《婚姻法》的有关法律规定，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。本案的处理也应当参照上述原则，即解决未成年人的抚养问题时，应当以有利于未成年人的健康成长，保障其合法权益为基本原则。在具体的处理中，应当考虑以下几个方面：（一）本案并非确定抚养权纠纷，而是解决未成年人随谁生活更为妥当的抚养纠纷。蓝某是蓝某某的生父，因此，是孩子当然的法定监护人。在抚养权问题上，蓝某的任何其他亲属均无权与其争夺。但蓝某某在父母离异后，一直随母亲和小姨、姨夫共同生活，一家人和睦相处，感情融洽。在游某去世后，蓝某某的小姨和姨夫基于对游某的思念，对蓝某某更加疼爱，关心蓝某某的学习和生活，建立了深厚的情同父子、母子般的感情。相反，蓝某在离婚后对游某母子不闻不问，从未探望过母子二人，更未尽到对蓝某某的抚养义务。即使是游某去世这样的大事，蓝某也是在近一年后才得知。在蓝某某母亲突然离去的悲痛时刻，蓝某既未看望孩子，也没有给予其精神上的安慰。以上种种情况，必然使蓝某与蓝某某之间的父子感情受到极大的损害。在这种情况下，让蓝某某离开已经产生了深厚感情的小姨和姨夫，随生父蓝某共同生活，是其从感情上无法接受的。（二）综观双方的生活环境和经济情况，蓝某某随其小姨和姨夫共同生活，更有利于未成年人的健康成长。蓝某某的小姨和姨夫均为某学校老师，工作稳定，经济状况好，文化程度高，具备良好的抚养和教育蓝某某的能力。蓝某某随其生活，对其生活和学习均比较有利。而蓝某已经再婚，并已生育一女，本人在某私营企业做临时工，靠微薄的收入养育妻女，且工作和经济收入均不稳定。蓝某某随其生活，必然对其生活和学习环境产生不利影响。（三）尊重限制民事行为能力人的个人意愿。《民法通则》第12条第1款规定：“十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。”蓝某某已满10周岁，在诉讼中以书面形式表示不愿随其父共同生活。对于蓝某某的个人真实意愿，应当予以尊重和支持。否则，违背未成年人的意愿，强迫其随蓝某生活，必然会使孩子在心理上无法接受，对其身心的健康成长造成不利影响。（四）本案纠纷与游某因车祸去世后，蓝某某所获得的80000元抚恤金有关。从蓝某以往对蓝某某母子二人的态度可以判断，蓝某主张由自己抚养蓝某某，并不是基于父子感情，而是从经济利益出发。考虑到蓝某现在工作不稳定，经济收入低，蓝某某所获得的抚恤金由其小姨和姨夫代为保管，用于蓝某某的生活和学习，更为妥当。从这个角度看，蓝某某也应当由其小姨和姨夫抚养。（五）确定蓝某某随其小姨和姨夫共同生活，并未剥夺蓝某抚养未成年子女的法定权利。根据《婚姻法》第36条第1、2款的规定，父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。蓝某与游某经人民法院调解离婚，协议蓝某某随其母游某共同生活，但蓝某与蓝某某之间的父子关系并未因此而解除。作为孩子的生父，蓝某仍然具有抚养未成年子女的权利和义务。在父母离异后，蓝某某随其母共同生活，其母去世后，随小姨和姨夫共同生活，只是对抚养环境的一种选择，并没有影响蓝某行使抚养未成年子女的权利。综上所述，本案应当判决蓝某某随其小姨和姨夫共同生活，但蓝某仍然应当承担对蓝某某的抚养义务，并可以行使其探望子女的权利。对此，蓝某某的小姨和姨夫应当予以协助。
【法条指引】
《民法通则》
第十二条十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。
最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》（1993年11月3日）
5、父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。
31、父母去世但叔父健在，孙子女对祖母是否有赡养义务？
【宣讲要点】
我国很多孙子女、外孙子女是在祖父母、外祖父母的抚养下长大成人的。有负担能力的孙子女、外孙子女，对于子女已经死亡或子女无力赡养的祖父母、外祖父母，有赡养的义务。但这种赡养义务是有条件的：一是孙子女、外孙子女须有负担能力；二是祖父母、外祖父母的子女已经死亡或者子女无力赡养，而且本人需要赡养。
【典型案例】
彭某(女，78岁)是某村农民。张甲(男，54岁)、张乙(男，51岁)是彭某的两个儿子。张某(男，32岁)是张甲的儿子。张某自幼母亲去世，随祖母一起生活，张甲每月给彭某30元钱，作为张某的生活费，后张甲在一次车祸中身亡。张某由彭某抚养成人后，到外地打工。彭某年迈，张乙不愿赡养彭某。彭某曾提出跟张某一起生活，被张某拒绝。2012年11月，彭某向人民法院提起诉讼，要求张乙和张某履行对自己的赡养义务。张某辩称，张乙有赡养能力，自己对彭某没有赡养义务。
在本案的审理过程中，有两种不同的意见：一种意见认为，子女对父母有赡养扶助的义务。张乙作为彭某的儿子自然有赡养彭某的义务。但张某只是彭某的孙子，在张乙尚且健在的情况下，张某不需要承担赡养义务。另一种意见认为，张乙应当承担赡养彭某的义务。但张某是在祖母彭某的抚养下长大成人的，当祖母年老需要赡养扶助时，张某作为孙子在经济上也要对她承担赡养义务。
【专家评析】
《婚姻法》第21条规定，父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。子女不履行赡养义务时，无劳动能力的或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利。根据上述法律规定，张乙对母亲彭某有赡养义务，其不履行赡养义务时，彭某有要求给付赡养费的权利。彭某年近八旬，已丧失劳动能力，又没有其他生活来源，张乙不思报答父母的养育之恩，拒不履行对老母的赡养义务，不仅应当受到法律的强制，而且应当受到道德的谴责。
《婚姻法》第28条规定，有负担能力的孙子女、外孙子女，对于子女已经死亡或子女无力赡养的祖父母、外祖父母，有赡养的义务。在我国，很多孙子女、外孙子女是在祖父母、外祖父母的抚养下长大成人的；当祖父母、外祖父母年老时需要赡养扶助的，孙子女、外孙子女也在经济上对他们承担赡养义务，在生活中对他们关心照顾，这是中华民族尊老爱老的传统美德。婚姻法的上述规定将这种道德义务上升为一种法律义务，加强了对老年人合法权益的保护。但孙子女、外孙子女对祖父母、外祖父母承担赡养义务须具备以下两个条件：首先，孙子女、外孙子女须有负担能力。无负担能力的孙子女、外孙子女，如未成年人或精神病人，就无法承担赡养祖父母、外祖父母的责任；其次，祖父母、外祖父母的子女已经死亡或者子女无力赡养，而且本人需要赡养。对子女在世并有赡养能力或者有固定收入和其他生活来源，生活上完全可以自理的祖父母、外祖父母，孙子女、外孙子女可以免除其赡养义务。只有在子女已经死亡或没有赡养能力，且祖父母、外祖父母没有固定收入和其他生活来源或生活无法自理的情况下，孙子女、外孙子女才有赡养义务。
在本案中，彭某的儿子张乙还健在，具有赡养老人的能力，其不赡养老人是出于思想认识上的原因，而不是存在无法履行赡养义务的实际困难。在这种情况下，应当由张乙承担赡养彭某的义务，作为彭某的孙子张某可以免除赡养祖母的义务。
